В настоящее время ООО – общество с ограниченной ответственностью, стали, пожалуй, самой распространенной организационно-правовой формой существования организаций.
Ранее действовавшее законодательство, регулирующее деятельность обществ с ограниченной ответственностью способствовало широкому распространению незаконных сделок
с долями в ООО, мошенничеству, рейдерству. Эти проблемы потребовали принятия серьезных мер, - внесения изменений в законодательство. После вступления в силу
изменений Федерального закона №12-ФЗ от 30.12.2008 года, и вступлением в силу 01.07.2009г. изменений в ГК РФ, ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей», Основы законодательства РФ о нотариате, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятия ФЗ №205-ФЗ от 19.07.2009 г.,
регламент и порядок продажи долей уставного капитала существенно изменился.
По своему смыслу целью совершенствования правового регулирования деятельности юридических лиц является предотвращение случаев злоупотребления статусом юридического
лица, что, к сожалению, довольно распространенное явление в нашей правовой системе.
В качестве одной из мер, направленных на упорядочение корпоративных отношений, на устранение неограниченой возможности выхода участника из общества и ряд других
случаев, которые влекут за собой сложноразрешимые правовые коллизии, предусмотрено обязательное нотариальное удостоверение договоров купли-продажи доли в уставном
капитале, либо её части и залога долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой
недействительность этой сделки.
Преимуществом нотариального удостоверения является то, что нотариус несет полную ответственность за удостоверение сделки, обеспечивая защиту прав граждан и
юридических лиц; гарантирует законность и правомерность сделки, проверяя правоспособность Общества, полномочия должностного лица; разъясняет правовые
последствия сделки.
Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании
сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.
Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по заранее
определенной Уставом цене пропорционально размерам своим долей. Уставом общества может быть предусмотрен иной порядок осуществления права преимущественной
покупки доли, в том числе может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли обществом. При этом, участник общества, намеренный продать свою долю
или часть доли в уставном капитале общества, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество оферты,
содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Участники общества
вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом.
Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.
Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право
покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:
представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом;
истечения срока использования данного преимущественного права.
Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока
осуществления указанного преимущественного права. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
Довольно часто стороны настаивают на включении в один договор несколько сделок об отчуждении долей общества (чаще всего граждане ошибочно сравнивают с договором
отчуждения доли в праве собственности квартиры). Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости долей, приобретенных
его участниками, и является обособленным имуществом общества, распоряжаться которым вправе само общество. Именно поэтому он не может рассматриваться как
объект гражданских прав, принадлежащий всем участникам общества на праве общей собственности. То есть владение долей в уставном капитале общества не влечет
возникновения общей собственности на эту долю у всех участников общества. Объектом гражданских прав являются доли общества, приобретенные участниками общества.
Доли общества, принадлежащие его участникам, обладают оборотоспособностью, в зависимости от размера доли предоставляют их владельцам объем имущественных и
корпоративных прав.
Владение и распоряжение долями общества осуществляется участниками общества самостоятельно в соответствии с Федеральным законом и уставом общества. Иными
словами, если в договоре отчуждения доли общества выступают несколько лиц в качестве продавца или покупателя, речь идет не о множественности лиц на стороне
одного обязательства, как было бы в случае приобретения доли общества супругами, а о множественности самих обязательств.
Договор отчуждения является основанием возникновения обязательств, конкретная сделка направлена на порождение прав и обязанностей определенного кредитора и
должника. В связи с этим количество обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.
Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях перехода доли к обществу, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или
некоторым участникам общества либо третьим лицам, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части
доли и ее акцепта.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или
части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических
лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное
действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый
государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли по форме № PH 14001 в ИФНС, подлинность подписи на
котором, удостоверяется нотариусом.
По соглашению лиц, совершающих сделку, общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено о состоявшейся
продаже одной из сторон сделки или нотариусом в срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки.
Документы общества, доля в котором отчуждается.
- Решение или протокол о создании
- Устав (редакции, не противоречащей ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)
- Свидетельство о государственной регистрации (для лиц, созданных до 01 июля 2002 г.)
- Свидетельство о присвоении ОГРН
- Свидетельство о постановке на налоговый учет
- Решение или протокол об избрании директора
- Приказ о назначении на должность директора
- Выписка из ЕГРЮЛ (срок получения не должен превышать 30 дней);
- Список участников Общества (с указанием данных о размере долей, номинальной стоимости долей, обременении)
- Документы, подтверждающие приобретение доли продавцом (учредительный договор, договор о создании общества, договор купли-продажи, свидетельство о праве на наследство и т.д.)
- Документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли (справка от Общества о полной оплате стоимости доли участником, который продает долю с подписью директора, главного бухгалтера; банковский документ об оплате уставного капитале при создании общества; акт приема-передачи имущества, переданного в счет оплаты уставного капитала)
- Документы, являющиеся подтверждением соблюдения преимущественного права покупки другими участниками или самим Обществом (если предусмотрено уставом): уведомления, оферты, акцепты
- Заявления об отказе от преимущественного права покупки доли от Общества подлинность подписи на котором свидетельствуется нотариусом (если Уставом предусмотрено это право)
- Заявление об отказе от права преимущественной покупки доли от других участников Общества, подлинность подписи на котором свидетельствуется нотариусом (если в Обществе более одного участника)
Если продавец или покупатель физическое лицо (гражданин РФ):
- Паспорт;
- Согласие супруга на совершение сделки, удостоверенное нотариально (от лица, состоящего в браке на момент совершения сделки);
- Брачный договор (если был оформлен);
- Заявление об отсутствии супруга (супруги), удостоверенное нотариально (от лица, не состоящего в браке на момент совершения сделки);
Если продавец или покупатель физическое лицо (иностранный гражданин):
В случае, если участник сделки не говорит на русском языке, при совершении сделки необходимо присутствие переводчика.
- Паспорт;
- Перевод паспорта с нотариально удостоверенной подписью переводчика;
- Документы, являющиеся подтверждением легального нахождения лица на территории РФ (регистрация по месту пребывания, вид на жительство, российская виза);
- Согласие супруга на совершение сделки, удостоверенное нотариально (от лица, состоящего в браке на момент совершения сделки);
- Брачный договор (если был оформлен);
- Заявление об отсутствии супруга (супруги), удостоверенное нотариально (от лица, не состоящего в браке на момент совершения сделки).
Если продавец или покупатель юридическое лицо – резидент (зарегистрированное на территории РФ):
- Решение или протокол о создании
- Устав (редакции, не противоречащей ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)
- Свидетельство о государственной регистрации (для лиц, созданных до 01 июля 2002 г.)
- Свидетельство о присвоении ОГРН
- Свидетельство о постановке на налоговый учет
- Решение или протокол об избрании директора
- Приказ о назначении на должность директора
- Выписка из ЕГРЮЛ (срок получения не должен превышать 30 дней);
- Список участников Общества (с указанием данных о размере долей, номинальной стоимости долей, обременении)
- Документы, подтверждающие приобретение доли продавцом (учредительный договор, договор о создании общества, договор купли-продажи, свидетельство о праве на наследство и т.д.);
- Документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли (справка от Общества о полной оплате стоимости доли участником, который продает долю с подписью директора, главного бухгалтера; банковский документ об оплате уставного капитале при создании общества; акт приема-передачи имущества, переданного в счет оплаты уставного капитала);
- Для крупных сделок: решение (протокол) уполномоченного органа об одобрении сделки;
- Для некрупных сделок: письмо за подписью исполнительного органа и главного бухгалтера, подтверждающее, что сделка не является для ООО крупной;
- Для сделок с заинтересованностью: решение (протокол) уполномоченного органа об одобрении сделки;
- Для сделок, не являющихся сделками с заинтересованностью: письмо за подписью исполнительного органа, подтверждающее, что сделка не является для ООО сделкой с заинтересованностью;
- Согласие Федеральной антимонопольной службы, другого уполномоченного органа на совершение сделки, либо письмо за подписью исполнительного органа и главного бухгалтера о том, что такое согласие не требуется.
Если продавец или покупатель иностранное юридическое лицо – нерезидент (зарегистрированное не на территории РФ):
Все представляемые нотариусу документы должны быть легализованы на территории РФ и иметь перевод на русский язык, оформленный надлежащим образом.
- Паспорт исполнительного органа (руководителя) юридического лица;
- Документы, являющиеся подтверждением правоспособности иностранного юридического лица (устав, выписки из реестра, приказ (протокол) о назначении
исполнительного органа, сертификаты о регистрации, иные документы);
- Документы, являющиеся подтверждением полномочий представителя иностранного юридического лица (доверенности и иные документы).
При необходимости нотариус вправе истребовать иные документы в соответствии с требованиями законодательства РФ и Уставом Общества, в том числе заполненное Заявление по форме № PH 14001 в ИФНС, подлинность подписей каждого из продавцов на котором, удостоверяется нотариусом.
*Если от имени стороны сделки действует представитель, то необходимо представить нотариально удостоверенную доверенность с четко выраженными в ней полномочиями на осуществление
определенных действий.